Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

Ж.А. БАЙДАЛИЕВА,

аспирант кафедры частного права Университета экономики, управления и права РГГУ

Статья посвящена изучению одного из способов обеспечения выполнения обязательств. Рассматриваются понятие, свойства и сущность поручительства.

Главные слова: поручительство, обеспечение выполнения обязательств, должник, кредитор.

The guarantee as a way of maintenance of execution of obligations

Article is devoted research of one of ways of maintenance of execution of obligations. The concept, essence and properties of the guarantee are considered.

Keywords: the guarantee, maintenance of execution of obligations, the debtor, the creditor.

Частенько сам должник не владеет достаточным имуществом для компенсации вероятных утрат кредитора, исходя из этого появляется необходимость привлечь к обеспечению выполнения обязательства не участвующих по большей части обязательстве третьих лиц, каковые будут нести ответственность за неисполнение обязательства вместе с должником либо вместо должника. Одной из форм привлечения третьих лиц к обеспечению выполнения обязательств есть поручительство (статьи 361 — 367 ГК Российской Федерации)[1] .

Сущность поручительства содержится в том, что поручитель принимает на себя обязанность перед кредитором другого лица нести ответственность за выполнение последним его обязательства всецело либо в части. Поручителем возможно каждая организация, в случае если ее поручительство удовлетворяет кредитора. Принимая поручительство, кредитор должен быть уверен в том, что поручитель владеет достаточным имуществом для удовлетворения его требований при неисполнения обеспеченного поручительством обязательства[2].

Поручительством возможно обеспечено любое обязательство, но, потому, что во многих случаях поручитель не сможет выполнить обязательство за должника, поручительство используется по большей части как метод обеспечения финансовых обязательств.

Ранее действовавшее законодательство не допускало возможности обеспечения несуществующего обязательства. При отсутствии в контракте поручительства условий, разрешавших выяснить, за выполнение какого именно обязательства и в каком количестве было дано поручительство, контракт поручительства считался незаключенным.

Действующее законодательство предусматривает возможность заключения контракта поручительства для обеспечения обязательства, которое появится в будущем, т. е. не существующего в момент заключения соглашения (ст. 361 ГК Российской Федерации). Но нужно подчернуть, что подобные отношения являются исключением при оформлении контракта поручительства.

В соответствии с ст. 361 ГК Российской Федерации, согласно соглашению поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица нести ответственность за выполнение последним его обязательства всецело либо в части. Из этого можно сделать однозначный вывод о том, что поручительство есть соглашением между кредитором должника и поручителем, следовательно, к нему должны использоваться оформления договоров и общие правила заключения.

Соглашением в гражданском праве именуется соглашение двух и более лиц, исходя из этого выдача поручителем односторонних обязательств — так называемых гарантийных писем — не говорит о возникновении договора и заключении поручительства соответствующих взаимоотношений. Гарантийные письма направляться разглядывать только как предложение поручителя (оферта) к кредитору заключить таковой соглашение. Кредитор в обязательном порядке обязан выразить собственный согласие заключить соглашение на этих условиях (дать акцепт).

Свидетельством заключения контракта гарантии будет являться, например, сообщение в письменном виде (письмом, весточкой, телефонограммой и т.п.) кредитора поручителю о том, что он принимает полученное от последнего поручительство на предложенных условиях.

В соответствии со ст. 362 ГК Российской Федерации контракт поручительства должен быть совершен лишь в письменной форме независимо от его содержания, срока действия и суммы обязательства, т. е. методом:

1) составления одного документа, подписанного сторонами — кредитором и поручителем;

2) обмена документами при помощи почтовой, телеграфной, телетайпной и другой связи, разрешающей точно установить, что документ исходит от стороны согласно соглашению (п. 2 ст. 434 ГК Российской Федерации).

Не обращая внимания на то, что закон предоставляет сторонам разные варианты оформления контракта, нужно все-таки оформлять соглашение поручительства в виде одного документа подписанного сторонами, что разрешит избежать в будущем многих споров и недоразумений. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность контракта поручительства.

Соглашение поручительства содержится между двумя сторонами: с одной стороны — кредитор главного обязательства, имеющий право требования к поручителю, а иначе — поручитель, обязавшийся удовлетворить финансовые требования кредитора.

Участие должника в соглашении поручительства законом не предусмотрено, не смотря на то, что кое-какие юристы советуют заключать трехсторонний соглашение поручительства, в котором сторонами будут, являться поручитель, должник и кредитор.

При подписании контракта поручительства, как и любого другого соглашения, нужно обращать особенное внимание на то, кто подписывает соглашение от имени поручителя. Контракт от имени организации должен быть подписан ее начальником (председателем совета директоров, президентом, главой ) либо иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами организации.

Остальные лица вправе подписывать контракт лишь при наличии доверенности, которая обязана предоставлять указанным лицам право заключения аналогичных контрактов. Не будет лишней на соглашении поручительства и подпись главбуха организации-поручителя, потому, что, в соответствии с ст. 7 закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», без подписи главбуха денежные и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к выполнению.

Также, нужно узнать, не нужно ли для заключения контракта поручительства взять согласие каких-либо органов организации-поручителя, исходя из этого до заключения контракта направляться пристально изучить устав организации-поручителя.

Согласно соглашению поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица нести ответственность за выполнение последним собственного обязательства всецело либо в части долга. Для этого в контракте должно быть определенно выражено намерение поручителя отвечать за должника при нарушения последним собственного обязательства.

условиями контракта поручительства являются:

1) указание на должника, за которого выдано поручительство;

2) условия, разрешающие выяснить снабжаемое поручительством главное обязательство между кредитором и должником.

Исходя из этого в контракте нужно сделать ссылку на соглашение, являющийся основанием происхождения снабжаемого поручительством обязательства, и выяснить количество поручительства. В соответствии с п. 2 ст. 363 ГК Российской Федерации, поручитель отвечает перед кредитором в том же количестве, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию других убытков и долга кредитора, вызванных неисполнением либо ненадлежащим выполнением обязательства должником, в случае если иное не предусмотрено контрактом поручительства[3] .

Контрактом поручительства размер ответственности поручителя возможно поменян. В большинстве случаев, он значительно уменьшается если сравнивать с законом.

Нужно подчернуть, что ст. 363 ГК Российской Федерации, определяющая количество ответственности поручителя, не предоставляет кредитору возможность взыскания с поручителя неустойки, установленной за неисполнение обязательства должником. Исходя из этого кредитор, собирающийся взять с поручителя не только цена неисполненного должником обязательства, но и неустойку за его неисполнение, обязан очень оговорить это в контракте поручительства.

Контракт поручительства порождает отношения между кредитором и поручителем, но сам он результат определенных взаимоотношений, существовавших ранее между поручителем и должником. Базой поручительства смогут быть дружеские коммерческие либо договорные отношения. Но отношения между должником и поручителем, являвшиеся основанием для заключения соглашения поручительства, не воздействуют на отношения согласно соглашению поручительства между поручителем и кредитором.

Потому, что поручительство есть независимым соглашением между кредитором и поручителем, то трансформации в отношениях между должником и поручителем (к примеру, расторжение контракта) никак не воздействуют на поручительство.

Соглашение поручительства есть безвозмездным контрактом, т. е. кредитор не оплачивает услуги поручителя по предоставлению поручительства, потому, что обязанность оплаты возлагается на указанные отношения и должника не подпадают под воздействие контракта поручительства.

Соглашение поручительства возможно как срочным, так и бессрочным. Закон предоставляет сторонам право выбора: сократить воздействие контракта каким-либо сроком, с истечением которого поручительство закончится, либо отказаться от аналогичного ограничения[4].

В том случае, если должник был недобросовестным и не выполнил обязательство, кредитор вправе применять предоставленное ему в форме поручительства обеспечение.

В соответствии с п. 1 ст. 363 ГК Российской Федерации, при неисполнении либо ненадлежащем

выполнении должником обеспеченного поручительством обязательства должник и поручитель отвечают перед кредитором солидарно, в случае если законом либо контрактом поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Отличие солидарной ответственности от субсидиарной содержится в том, что при солидарной ответственности кредитор в праве предъявить требование как к должнику, так и к поручителю, причем как полностью, так и в части долга (ст. 323 ГК Российской Федерации) [5].

При субсидиарной ответственности кредитор обязан предъявить требование сперва к должнику, и лишь по окончании того как должник откажется удовлетворить требование кредитора либо не ответит на предъявленное требование в разумный срок, требование возможно предъявлено к поручителю, т. е. поручитель несет дополнительную ответственность (ст. 399 ГК Российской Федерации).

Разумеется, что для кредитора предпочтительна солидарная ответственность поручителя, а для поручителя более приемлема субсидиарная ответственность. В последнем случае требование к поручителю возможно предъявлено кредитором при предоставлении с его стороны доказательств отказа должника в удовлетворении требования кредитора о возврате долга.

В том случае, если должник и поручитель несут солидарную ответственность, кредитор, в большинстве случаев, предъявляет требование сходу к поручителю. Моментом предъявления требования к поручителю есть неисполнение обязательства должником, т. е. следующий сутки по окончании истечения срока выполнения обязательства.

Кредитор, предъявляя требование поручителю, обязан доказать реальность собственного требования и факт неисполнения обязательства должником. Поручитель вправе, в соответствии с ст. 364 ГК Российской Федерации, выдвигать против требования кредитора возражения, каковые имел возможность бы представить должник, кроме того в том случае, если сам должник отказался от этих возражений либо признал собственный долг.

Но соглашением поручительства смогут быть предусмотрены и иные взаимоотношения поручителя и кредитора[6].

К сожалению, ГК Российской Федерации не предусматривает какого-либо срока, за который поручитель обязан выполнить требование кредитора и уплатить причитающиеся ему финансовые средства, пол этому нужно предусмотреть какой-либо конкретный срок в контракте поручительства.

Поручитель может удовлетворить требование кредитора либо отказать ему. При отказа поручителя добровольно уплатить предусмотренные соглашением поручительства суммы кредитор обязан функционировать весьма скоро и не пропустить установленные законодательством сроки для предъявления иска к поручителю по суду, потому, что пропуск указанных сроков ведет к прекращению поручительства.

К поручителю, выполнившему обязательство, переходят все права кредитора по этому обязательству в том количестве, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора (п. 1 ст. 365 ГК Российской Федерации).

Для обеспечения возможности поручителю компенсировать собственные затраты на кредитора, в соответствии с п. 2 ст. 365 ГК Российской Федерации, возлагается обязанность вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, снабжающие это требование, не смотря на то, что срок выполнения данной обязанности законом не установлен[7].

Действующее законодательство расширило права поручителя, выполнившего требования кредитора, потому, что прямо предусматривает возможность поручителя потребовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с серьезностью за должника (п. 1 ст. 365 ГК Российской Федерации). Не смотря на то, что закон и не содержит указания на порядок и размер определения процентов, в этом случае, возможно, должна быть по аналогии применена ст.

395 ГК Российской Федерации, предусматривающая взыскание в аналогичных случаях процентов в размере учетной ставки банковского процента.

Потому, что, как уже упоминалось выше, соглашение поручительства может являться результатом разных взаимоотношений между поручителем и должником (дружеских, коммерческих, договорных), то вышеуказанные правила о переходе прав к поручителю и взыскании процентов используются, в случае если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами либо соглашением поручителя с должником и не вытекает из взаимоотношений между ними (п. 3 ст. 365 ГК Российской Федерации).

В случае если должник сам выполняет обеспеченное поручительством обязательство, он обязан, в соответствии с ст. 366, срочно известить об этом поручителя, потому, что поручитель, не зная об выполнении обязательства должником, кроме этого со своей стороны может удовлетворить требование кредитора.

В случае если избежать двойного выполнения обязательства кредитору не удалось, закон предоставляет поручителю право выбора: взять с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное (обратное) требование к должнику. Другими словами должник, не известивший поручителя об выполнении обязательства, будет нести риск случайного двойного выполнения обязательства и лишь по окончании удовлетворения требования поручителя вправе предъявить требование к кредитору о возврате неосновательно взятого. В этом случае должник лишается права потребовать с кредитора проценты за пользование финансовыми средствами взятых им доходов либо предъявлять иные санкции[8] .

Исчерпывающий список оснований прекращения поручительства предусмотрен ст. 367 ГК Российской Федерации. В соответствии с указанной статьей основаниями прекращения поручительства являются:

1) прекращение обеспеченного поручительством обязательства (п. 1 ст. 367 ГК Российской Федерации). Обязательство заканчивается надлежащим выполнением (ст.

408 ГК Российской Федерации), а также в иных случаях, указанных в гл. 26 ГК Российской Федерации;

2) изменение главного обязательства, влекущее повышение ответственности либо иные негативные последствия для поручителя, без согласия последнего (п. 1 ст. 367

ГК Российской Федерации);

3) перевод долга по главному (обеспеченному поручительством) обязательству без согласия поручителя нести ответственность за нового должника (п. 2 ст. 367 ГК Российской Федерации);

4) отказ кредитора от принятия надлежащего выполнения обязательства, предложенного должником либо поручителем (п. 3 ст. 367 ГК Российской Федерации);

5) истечение указанного в контракте поручительства срока, на что дано поручительство (п. 4 ст. 367 ГК Российской Федерации);

6) непредъявление иска к поручителю в течение года со дня наступления срока выполнения обеспеченного поручительством обязательства, в случае если срок поручительства не установлен контрактом;

7) непредъявление иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения контракта поручительства, в случае если срок поручительства не установлен контрактом, а срок выполнения главного обязательства не указан и не может быть выяснен либо выяснен моментом востребования.

На двух последних основаниях прекращения поручительства остановимся очень.

Во-первых, нужно обратить внимание на отличие в начале течения указанных в пунктах 6 и 7 ст. 367 ГК Российской Федерации сроков: год со дня наступления срока выполнения обеспеченного поручительством обязательства либо два года со дня заключения соглашения поручительства.

Во-вторых, поручительство заканчивается в следствии непредъявления иска к поручителю, т. е. в вышеуказанные сроки кредитор обязан предъявить требование к поручителю и, при его отказа удовлетворить данное требование, подготовить нужные документы и предъявить иск в суд. В случае если кредитор по тем либо иным обстоятельствам не сумеет предъявить иск к поручителю, поручительство заканчивается. Причем установленные ст.

367 ГК Российской Федерации сроки (соответственно год либо два года) для предъявления иска к поручителю не смогут быть поменяны (уменьшены либо увеличены) соглашением сторон.

Помимо этого, нужно иметь в виду, что установленные ст. 367 ГК Российской Федерации сроки для предъявления иска не смогут быть восстановлены судом, по причине того, что указанные сроки являются пресекательными и правила о восстановлении сроков исковой давности к ним применены быть не смогут.

Библиография

1 Белов В. А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики // М. ЮрИнфоР, 1998. — С. 16.

2 См. Ефимов Л. Поручительство (гарантия) как метод обеспечения кредита. // Хозяйство и право. — 1994. № 6. — С. 11.

3 См. Белов В. А. Указ. соч. — С. 16.

4См. Белов В. А. Указ. соч. — С. 16.

5 См. Брагинский М. И. Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая: Неспециализированные положения. Изд. 2-е, испр. — М. Стату», 1999.

С. 453.

6 В том месте же.

7 В том месте же.

8 См. Мейер Д. И. Русское гражданское право. В 2-х ч. — М. Статут, 2000. С. 188.

Источник: www.sovremennoepravo.ru

Финансовая жизнь

Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

016 Способы обеспечения исполнения обязательства. Обеспечительный платеж

Интересные записи

Похожие статьи, которые вам, наверника будут интересны: